miércoles, 28 de julio de 2021

TESTAMENTO DE TRES A LA VEZ

 


La pregunta es algo parecido a esto: se trata de tres hermanos solteros que se quieren nombrar herederos los unos de los otros, pero controlando que ninguno haga traición, es decir que revoque a escondidas su testamento. También pregunta por la irrevocabilidad.

 

Respuesta.-Creo que lo más fácil es que hagan testamento mancomunado los tres (un solo testamento para los tres); así, si uno lo revoca, tendrá la obligación de informar a los restantes, so pena de indemnizar los daños y perjuicios causados. Ya tomarán medidas… o no.

Lo que me pregunta sobre la opción introducir cláusulas irrevocables (si yo revoco tu institución se sobrentiende que tú revocas la mía) me temo que debe descartarla: la ley sólo prevé la posibilidad de cláusulas correspectivas (irrevocables) en el testamento de los esposos.

 




El primer peto de ánimas (Carracedo, Valga, introducido en una coqueta capilla) parece muy moderno; lo compenso con el siguiente (Santa Mariña Dozo, Cambados), de traza medieval. El modelo adosado a crucero, todo incluido, es muy corriente en los caminos de Galicia: la caja siempre está descerrajada. Por último, la foto de A Toxa desde la ensenada de Dena, no tiene nada que ver: pasaba en bici por allí y me pareció bonita.


miércoles, 21 de julio de 2021

NOVEDADES FISCALES EN EL PACTO SUCESORIO

 


Ha visto la luz la ley 11/2021 (“Ley de Medidas”), que implica sustanciales cambios en la principal institución foral gallega. Me refiero al pacto sucesorio que, si alguna esencia tenía histórica, es que era exactamente igual que la herencia en muerte. Pues bien,  en este verano covid del 21 se ha procedido a una modificación de nuestros fueros un tanto esperpéntica, pues el principal agente decisor ha sido el grupo parlamentario vasco. Arrieritos somos.

Uno de los cambios afecta al concepto “Ganancia Patrimonial” en el IRPF (tributación de entre un 19% y un 26% de la diferencia entre el valor de adquisición de una cosa y el valor de transmisión) y que no existe en la sucesión por causa de muerte, incluida la que se produce por pacto sucesorio. Mejor dicho, la que se producía; ahora el adjudicatario por pacto sucesorio se subrogará en el valor y fecha de adquisición por parte del adjudicante, si se enajena la cosa antes de cinco años de la fecha del pacto, salvo que antes fallezca el propio adjudicante.  La modificación se ha justificado en base a una “presunción” de fraude que no se corresponde con  ninguna realidad del pasado por motivos evidentes (no es lo mismo si cobra el precio el padre que si lo cobra el hijo).

Otro, se refiere a la acumulación de los pactos sucesorios de los últimos 4 años al efecto de determinar el tipo del impuesto de Sucesiones;



Y una última incidencia especial en nuestras economías es la sustitución a efectos de comprobaciones fiscales del “valor real” por el llamado “valor de mercado”, que se determina por medios tipo big data a base de las comunicaciones de operaciones reales que envían lo notarios. Entiendo que revalorizará entre un 30 y un 40% las propiedades y afectará a casi todos los impuestos.

 

Petos de Ánimas: En Sanxenxo (foto 1) también existen, aunque en el de Rouxique (foto 2) no se pudo evitar el reflejo del cristal, ya que, según su custodio, se perdió la llave. Junto a estas letras, el de Briallos (Portas), en el que se parece detectar la existencia de una beata salvadora de almas, de eficacia similar a la Virgen. Cerrando página, el de Setecoros (Valga), en escultura de bulto redondo en forma de ancla. El peto, descerrajado, como siempre.

miércoles, 14 de julio de 2021

EL PODER TESTATORIO: INSTRUCCIONES DE USO

 


El poder testatorio consiste, como su nombre indica, en el que se otorga en testamento para que, después de la muerte, un apoderado denominado testamentero, designe  al heredero o herederos del causante. Nuestro derecho de Galicia lo admite en su artículo 203.2, a cuenta de la institución “a quien me cuide”, sin que esa obligación de cuidados suponga un mayor requisito, pues pueden bastar a juicio del testador las visitas interesándose por su salud. Lo decisivo es que al testamentero corresponde en exclusiva la determinación en escritura pública de la persona del heredero o herederos. Mientras tanto, la herencia está yacente. Como preámbulo podemos destacar que, en su caso, está, será una buena facultad para atribuir al cónyuge (muy superior al simple nombramiento de comisario, que sólo incluye la partición, no la institución, aparte de otras limitaciones, como la limitación al cónyuge-usufructuario y que, desde luego, excluye la posibilidad de nombrarse a sí mismo).

Vamos con algunas cuestiones críticas que te saltan enseguida a la cabeza.

1.-Será conveniente atribuir al testamentero, bien la administración de los bienes, bien el usufructo, especialmente si se trata del foral-vidual. Si no la herencia, más que yacente, estaría tirada. En cualquier caso, suele añadirse un testamento preventivo; es decir, para el caso de que el testamentero fallezca sin ejercitar su poder o renuncie.

El plazo de ejercicio de la facultad puede ser por vida del testamentero o, de ahí para abajo, cualquiera.

2.-La facultad de nombrar heredero es ilimitada, salvo que el testador la restrinja, por ejemplo, que la designación deba recaer en hijos o nietos. En defecto de restricción, puede recaer en hijos o uno sólo de ellos, en nietos, en sobrinos o extraños aun habiendo descendientes (que en derecho gallego son meros acreedores ordinarios), etc.

3.-No se trata de un acta de notoriedad, con pruebas, testigos y publicaciones; la ley defiere la designación al testamentero según su conciencia y nada más.

4.-El designado heredero puede ser el propio testamentero o un hijo del mismo, aunque entiendo que, existiendo oposición de intereses, debe haber una expresa previsión por parte del causante.

5.-Se puede ejercitar por partes y en favor de distintas personas, aunque creo que debe preverse. Asimismo, como albacea, se le pueden atribuir toda clase de facultades, como la de vender bienes.

 6.-Sí, ya, la madre del cordero, claro: en que momento se produce el devengo del impuesto de sucesiones, puesto que estamos hablando de una sucesión cuyo fallecimiento, se produce, digamos, en 2010, pero que se abre con la designación del heredero, digamos en 2021. Para la institución hermana de esta, el alkar poderoso vasco, la norma foral prevé que, si los bienes radican en dicha comunidad, el devengo se produce al designarse heredero; si en territorio común, al producirse el fallecimiento, siendo sujeto pasivo en este caso la comunidad hereditaria. No existe norma similar para Galicia, pero si el criterio es el fallecimiento, me temo que el impuesto sucesorio habría que aplicarlo a voleo, pues no se sabe si el heredero será un hijo, un sobrino o un extraño, con tipos y exenciones muy distintas según los casos, que pueden llegar del cero al infinito.  Caso típico, que al testador le sobreviva su anciana madre (¿tipo ascendientes y descendientes?), pero que, al cabo de un par de décadas, el testamentero designe a un sobrino.

Por otra parte, si nos atenemos al criterio vasco, podría producirse un retraso artificial el devengo impositivo, esperando mejores tiempos. Téngase en cuenta que en ciertas herencias el porcentaje puede alcanzar la mitad del haber, y ello a los tipos de “valor de mercado” que ha impuesto la  reciente Ley de Medidas. Mis inteligentes lectores habrán captado que está en los medios la propuesta de supresión de los impuestos de sucesiones, donaciones y patrimonio y que puede que con el tiempo cambien mucho las tornas.

 Por supuesto que me  estoy refiriendo a una peli de política-jurídica-ficción, sin relación con la realidad.



Para película la del peto de Ánimas de Vilaboa (Pontevedra); tiene de todo. Abajo, los demonios cumplen las malvadas instrucciones de su rey, Satanás: los de la izquierda, se afanan en asar a una notoria parrilla a dos subsaharianos; los de la derecha, se conforman con comerse un niño. En el siguiente escalón ya vemos ánimas recuperables; algunas son remolcadas a las alturas por los angelitos, tras haber sufrido lo que les tocaba: véase a la izquierda como recuperan a un clérigo de espaldas (reconocible por la tonsura); a la derecha, es un obispo el que es elevado a la Gloria. Te vas con la turbia impresión de que también en esto hay enchufes. Si tu compañero/a es ecologista, llévalo a ver las garzas en la cercana marisma.

viernes, 9 de julio de 2021

DISPOSICIÓN POR UN ESPOSO DEL 100% DE COSA GANANCIAL

 


El art. 206 de la Ley permite disponer a uno sólo de los esposos del 100% de una cosa ganancial. Para visualizar el mecanismo, pondremos como ejemplo una esposa que quiere disponer  por legado o herencia del 100% de un piso ganancial a favor de uno sólo de sus varios hijos.

Al disolverse por muerte la sociedad de gananciales, hay que adjudicar el tal piso: podría hacerse a la herencia de la esposa, a la del esposo, o a medias (me salto más combinaciones).

1º, Si se adjudica a la de la esposa, no hay problema, acto seguido se adjudica al hijo beneficiario.

2º, Si se adjudica a la herencia del esposo, en tal caso hay que pagar con cargo a la herencia el hijo beneficiario el 100% del valor del piso a él destinado. Hablamos de valores de calle; es como si se lo comprasen. En la práctica eso supone que no se hace y se aplica la modalidad anterior.

3º, Si se adjudica una mitad a cada herencia, el hijo beneficiario se adjudicaría de mano una mitad (la de la esposa) y además habría que pagarle con cargo a la herencia la otra mitad. Esa compra con cargo a la herencia no se hace por poco práctica y se suele seguir el primero de los caminos.




El COVID nos ha vetado los grandes lagos italianos, pero a cambio hemos descubiertos lugares mil veces más evocadores: este es el nacimiento en cascada del río Oitavén (A Lama, Pontevedra). La experiencia no está completa sin un almuerzo en casa Pipeiro (Ponte Caldelas), empanada y cabrito, verano; cocido sin duda, en invierno. Con permiso de Garzón.

miércoles, 7 de julio de 2021

¿ES POSIBLE RENUNCIAR TRAS LA PARTIJA EN DESACUERDO?

 


Respuesta.-Entiendo que te refieres un nombramiento de perito partidor a petición de al menos el 50% de los herederos y lo que quieres saber es si has incurrido en aceptación tácita, en cuyo caso ya no puedes repudiar. El tema es muy controvertido y tienes magníficas páginas en la red, como iurisprudente.com  (mete "aceptación tácita”). Te daré mi opinión personal, sin garantía de que sea también la de un juez.

La palabra heredero viene del latín heres que significa continuador; y, para que se entienda producida la aceptación tácita debe realizarse lo que antes se llamaba un “acto de señor”, es decir, comportarse como dueño. En la partija por contador dativo (que antes se tramitaba en el juzgado y ahora se instrumenta ante notario o letrado de la Justicia) existen dos momentos que pueden interpretarse como aceptación.

 

--El requerimiento a petición de al menos el 50%. Es decir, sobre 4 herederos, 2. Entiendo que los 2 que solicitan la partición tienen un papel activo y se les puede considerar aceptantes; y que los 2 que simplemente dejan hacer, no.

 

--Una vez realizada la partición por el perito, debe ser confirmada por todos los herederos (los 4 en el ejemplo) o si no, por el Juez (antes) o por el Notario o Letrado judicial (ahora), que valora la equidad de los lotes. Pues  bien, si es ratificada por todos los herederos (también por los en principio discrepantes), entiendo aceptada tácitamente la partición; pero si alguno o algunos siguen en su abstención (y se hace precisa la aprobación del letrado judicial o el notario) no se le puede imputar a estos tal aceptación y aún están a tiempo de renunciar.

 

En cualquier caso  y, de acuerdo con tu abogado, puede ser práctica una renuncia preventiva que no costará mucho más de 50 euros.

 

Ojo. Si la herencia es testada, suele estar establecida la “sustitución por los descendientes” con lo que la herencia pasa a los hijos o nietos, que deben renunciar a su vez (si son menores con autorización judicial).

 

Si la herencia es intestada, no pasa a los descendientes salvo que renuncien todos los parientes más próximos

 

Repito que el tema tiene mucha tela y estas son opiniones genéricas; las específicas del caso requieren papeles a la vista.


P.D.-Velis nolis, estas ideas se pueden aplicar a la "partija en desacuerdo a la gallega", es decir, aquella en que el perito se sortea entre al menos 5 propuestos por las partes. Los herederos gallegas pueden optar por esa modalidad que, recordemos, requiere petición de la mayoría, sobre 4, al menos 3 (a diferencia de la partija en desacuerdo del Derecho Común, en que basta que la pidan la mitad justa, 2 sobre 4; y el perito lo extrae aleatoriamente el notario, vía internet).





Los petos de Ánimas son una institución gallega, hermana de los calvarios bretones, que sugieren a las almas sufrientes en el purgatorio de una determinada parroquia o lugar, el camino más corto para llegar al Cielo. En cierto sentido, también se parece al Libro de los Muertos que adorna las pirámides e hipogeos egipcios. Los de las fotos están en el monte Castrove, dominando el reducto turístico de Sanxenxo, que los ignora. Suelen constar de un personaje mediador (Determinado monje, Cristo, la Virgen, Santos, mejor si es San Antón), y las almas que éste encamina a la Gloria. En el de portada, muy antiguo, apenas se distingue el personaje que remolca a dos almiñas;  entiendo que se trata del mismísimo Cristo. En el segundo, el de Silván, cerca del mosteiro da Armenteira, el personaje es sin duda la Segunda persona de la Trinidad. Llama la atención el cartel en gallego-portugués (Caminha o Salvador do mundo pela calle da Amargura. Ano 1819), pues nos habían convencido de que en la primera mitad del S XIX no se escribía gallego. En cuanto a las almiñas, pórtico de la derecha, han sido destruidas a pedradas por la Saturday Nigth Fever de Sanxenxo; es de suponer que el martirio de ultratumba les supondrá un ascenso directo a las Alturas. Ah, el asunto es de pago pero hace tiempo que  los petos han saltado en añicos (hueco inferior).

viernes, 2 de julio de 2021

¿PUEDE EL APARTADO PEDIR COMPLEMENTO?

Las almiñas de Covelo (Pontevedra)

 

Pregunta si el apartado puede pedir complemento de legítima.

 

¿Que pasó aquí?
Respuesta: No, porque iría contra la esencia de la apartación. Para ponernos en antecedentes, recordemos que la legítima gallega no es herencia, sino una deuda que adquieren los padres con los hijos a cambio de traerlos a este mundo, deuda que importa un cuarto del líquido de la herencia a repartir entre los hijos (si son 2, 1/8 cada uno; si 3, 1/12 cada, etc.). Al pago de esa deuda se imputa todo lo que los hijos reciben en vida (financiación compra de un BMW, dinero para apertura  de un bar, donaciones, mejoras, etc.), por lo que puede que a la muerte ya esté pagada y los hijos no sean acreedores de nada. Si no se ha pagado en vida, la deuda legitimaria se debe pagar en muerte por las personas a quienes transmitimos nuestra personalidad (bienes, deudas y pleitos), que son los herederos. Por ejemplo una persona que tiene cuatro hijos deja una herencia de 40.000 euros y nombra heredero a su sobrino. Al fallecer, el sobrino recibe los 40.000 euros (bienes) y asume una deuda de 10.000 a favor de los hijos, a razón de 2.500 a cada uno. 

3 almiñas de Noia

Dentro de esta mecánica de crédito y deuda, la apartación es la carta de pago total y definitiva, en vida. El hijo  que aceptar apartarse ya no es acreedor de nada y si no le instituyen heredero, nada recibirá. La diferencia con los otros sistemas de pago en vida (mejoras, donaciones…) es que en estos casos, se pueden echar cuentas tras la muerte y reclamar si falta algo (complemento de legítima). El apartado queda excluido del todo y para siempre. Por eso y porque el valor liquido de la legítima se cuenta en el momento del fallecimiento y no se sabe cuanto será, en el pacto sucesorio de apartación es indiferente el valor de lo que se reciba: basta que sea algo que tenga un valor económico. Por tanto, por mucho que haya crecido el patrimonio del padre, nada se podrá reclamar a su óbito. Cualquier otra versión hace imposible este tipo de pacto sucesorio.  La ley lo reconoce en su artículo 225 “El apartante podrá adjudicar al apartado cualquier bien o derechos en pago de la apartación, independientemente del valor de la misma”.

En la Bretaña francesa iluminan en colores los calvarios. En Xende (A Lama), mejor todavía: se pintan las almiñas con Titanlux y así se ven los colores también por de día.

martes, 29 de junio de 2021

RENUNCIA DE HERENCIA PARCIAL

 

Estas son las almiñas de Forzáns (A Lama, Pontevedra)

Se han recibido dos consultas sobre renuncia de herencia,

Una, referida a una herencia en testamento particional en que se adjudica en el lote de un heredero dos inmuebles y dinero. ¿Es posible renunciar los inmuebles para que acrezcan a un hermano y aceptar el dinero?

La respuesta es no. Se puede aceptar la herencia y renunciar el legado y viceversa; pero si toda la sucesión viene por un mismo título (herencia o legado), debe aceptarse o repudiarse en su totalidad. La única excepción que conozco se da en el derecho gallego, que en su art. 229.2 permite renunciar el usufructo foral del viudo “en todo o en parte”.

Y estas las de Troans (Cuntis, Pontevedra)


Otra. Una española residente en Francia se pregunta si es posible renunciar ante notario francés una herencia en España.

El art. 28 del Reglamento Europeo de sucesiones dice lo siguiente:

Artículo 28

Validez formal de una declaración relativa a una aceptación o una renuncia

Una declaración relativa a la aceptación o a la renuncia de la herencia, de un legado o de la legítima, o una declaración destinada a limitar la responsabilidad de la persona que la realice serán válidas en cuanto a la forma si reúnen los requisitos de:

a) la ley aplicable a la sucesión en virtud de los artículos 21 o 22, o

b) la ley del Estado en el que el declarante tenga su residencia habitual.

 

Si tiene residencia habitual en Francia y no se produjo una especial  profesio iuris por parte del causante, podría aplicarse el art. 28.b y otorgarse la renuncia ante notario francés; aunque a la más mínima duda, lo más seguro es otorgarla en un cónsul de España, que hace funciones de notario.

El documento otorgado en francés también puede dar problemas, para lo que es conveniente acudir a un notario francés que sepa español (redactará a doble columna) o ejecutarlo en un notario español que sepa francés (suelen indicarlo en sus web).

Estas, las de Poio

lunes, 21 de junio de 2021

NO DEJAR NADA AL VIUDO/A

Este peto está en Famelga (Cotobade-Pontevedra)

 

Pregunta.-Somos dos esposos en gananciales y no queremos dejarnos nada, para que los hijos repartan el día de mañana sin más, prescindiendo del viudo ¿podemos?

 

Respuesta.-Claro. El legitimario gallego es un mero acreedor que puede dejar prescribir su derecho y no forma parte de la comunidad hereditaria. Tan es así que si un hijo/s no es nombrado heredero, no interviene en la partición. Pero, lo que está claro y diáfano para hijos, puede incluir algún matiz para esposos/as, ya que su derecho se define como un usufructo del cuarto y el usufructo es un derecho real. Con lo que nos podemos encontrar con que algún notario o registrador encuentre más importantes los derechos del viudo/a que los del hijo, exigiendo su firma, con lo que todo ello conlleva.

¿La solución? La que más me gusta, que no necesariamente la mejor, es utilizar la facultad que concede el art. 255 de dejar claras las cosas en el testamento. La cláusula testamentaria diría algo así

“Atribuye a los derechos de su cónyuge naturaleza crediticia, en efectivo valorado según normas fiscales, conforme al art. 255 de la ley, solicitándole se abstenga de reclamarlos”.

Está también lo de la mutua apartación, pero de acuerdo en que es un tinglado.

miércoles, 16 de junio de 2021

DONACIÓN: APLAZADA, GASTOS...

 


Pregunta por la posibilidad de una donación con efectos aplazados.

Respuesta: La operación que usted pretende sería una donación sujeta a condición suspensiva: de que llegue determinada fecha. En mi opinión la operación es nula, puesto que las condiciones imposibles anulan la obligación (1116CC). La posibilidad o imposibilidad debe referirse a la aleatoriedad, es decir, debe haber incertidumbre, condicionarse a algo que pueda suceder o no suceder. La llegada de determinada fecha es algo fatal: siempre sucede.

A mayor abundamiento, el pacto obligacional o promesa de donación (alguien se obliga a donar algo a alguien en determinada fecha, en cuyo momento adquiere efectos) ha sido declarado nulo varias veces por el Tribunal Supremo cuya jurisprudencia completa el ordenamiento jurídico.

Es distinta la solución cuando se trata de legados (mortis causa) con condiciones imposibles: en estos casos solo se tiene por no puesto el condicionante. Supongo que la ley adopta otra solución porque, al estar fallecido el disponente, no podría tomar las medidas pertinentes para arreglar su error.

 

Pregunta si la cláusula “todos los gastos e impuestos derivados de esta escritura de donación, incluso plusvalía municipal serán de cuenta del donante” incluye los de registro de la propiedad.

En principio habría que distinguir entre los actos onerosos (una compraventa) y los gratuitos (una donación). En los primeros el registro es parte de la escritura notarial; el propio notario debe acceder personalmente al registro para comprobar la titularidad (sin intermediación del registrador) y las cargas; obtener el certificado registral; y comunicar por internet la operación una vez terminada. Todo ello es obligatorio y devenga honorarios registrales que el notario anticipa; por lo tanto, sin duda alguna, siempre que en una compraventa se alude a “todos los gastos e impuestos derivados de esta escritura” se entienden incluidos los registrales, salvo que, como la propia norma indica, estos se excluyan expresamente (todos los gastos…excepto registrales).

Bien es verdad que dichos deberes notariales están excluidos para los actos de liberalidad, como las donaciones, por el artículo 175.5.a del Reglamento, por lo que podría sostenerse “en el sentido estricto de las palabras” que la registración no es un acto derivado de la escritura en tales casos. Pero, en cualquier caso, prevalece sobre las palabras, la intención evidente de las partes, deducida del resto de las circunstancias.

Mi opinión, tan buena o mala como cualquier otra, es que la redacción de una cláusula tan omnicomprensiva como la que me muestra, que incluso imputa la plusvalía municipal al donante (a pesar de ser sujeto pasivo el donatario), implica que la intención de las partes es que los gastos registrales sean también de cuenta del donante.

 

P.D..Ahora resulta que con el nuevo sistema autonómico español, el Partido Nacionalista Vasco regula la aplicación de las normas en la comunidad gallega, en particular el pacto sucesorio. Me entero de que el PNV ha decidido que hasta que transcurran 5 años del fallecimiento del padre gallego que ha hecho un pacto sucesorio con el hijo, la plusvalía en IRPF  (ganancia patrimonial)se cuenta desde la fecha de adquisición por el difunto.

Asimismo las potencias dominantes (Cataluña, País Vasco) han decidido que en Galicia se acumulen los pactos sucesorios de los últimos tres años.

 Vaya, vaya, parecer que que hemos pasado al status de colonia.

Feijóo, atento, remolinos y corrientes.

martes, 8 de junio de 2021

EL NUEVO APOYO NOTARIAL PARA INCAPACIDAD DE HECHO

 

Peto de Ánimas en Furcos (Cuntis)

La reforma del Código Civil regula un acto jurídico que ya se venía otorgando con mejor o peor fortuna: el “Poder exclusivamente para incapacidad de hecho”, aunque con palabras más rimbombantes. Entre los aspectos positivos hay que destacar que el que sea el Acta de Notoriedad el medio predeterminado de acreditación de la discapacidad, así como que, en lo futuro, estos poderes mantendrán su vigencia, pese a la constitución de otras medidas de apoyo, incluso judiciales.

En el “debe” hay que anotar el guirigay que se monta, toda vez que las partillas con intervención de representante legal son objeto de intensa regulación por la ley gallega y en más de un caso habrá que tirar la moneda a cara o cruz. Sorprende, o no, el intenso apoyo legal al particularismo de alguna autonomías (Cataluña, Baleares, País Vasco…) mientras se dispara por babor y estribor, por proa y popa, contra las instituciones gallegas, como el pacto sucesorio.

Entrando en materia, se verá que, en cuanto al poder-apoyo, he optado por el modelo con facultades representativas plenas (249 CC): no me parece correcto exprimir o excitar a la persona con Alzheimer o Parkinson para que otorgue el documento en simultáneo: en la mayoría de los casos eso sería motivo de un intenso sufrimiento sin sentido alguno.

Y sin más preámbulos, este es el modelo que propongo, atento a introducir los cambios que me sugiráis.

I.-Que, sólo para el caso en que pese  a  hacer un esfuerzo considerable, no sea posible determinar la voluntad, deseos y preferencias del  poderdante, CONFIERE PODER a don $,  encomendándole  su  APOYO, para que, mediante la actuación exclusiva del  apoderado, pueda ejercitar en su nombre y  representación las facultades que se determinan en el dicendo III.

El Prestador de Apoyo procurará que  el  poderdante pueda desarrollar su propio proceso  de  toma de decisiones, informándole, ayudándole en su  comprensión y razonamiento y facilitando que pueda expresar sus preferencias. Todo ello,  sin  perjuicio de la actuación  exclusiva  del  poderdante  en  el ejercicio de las facultades que se enumerarán en el dicendo III . En el ejercicio de sus funciones,  el apoderado deberá tener en cuenta la trayectoria vital del poderdante, sus creencias  y  valores,  así como los factores que hubiera tomado en  consideración para adoptar la decisión correspondiente si no hubiera existido representación, lo que  podrá  ser objeto de control judicial.

II.-Para acreditar que se ha producido  la  situación de necesidad de apoyo con  otorgamiento  de facultades representativas plenas, deberá otorgarse acta de Notoriedad, que deberá acompañarse  inexcusablemente a la copia del presente  poder  para  su ejercicio. El acta se ajustará a lo previsto en  el art. 257 del Código Civil e incorporará al menos un informe de facultativo y la citación al ? cónyuge y descendientes.

III.-El apoderamiento incluye las siguientes,

FACULTADES

 

Poder general.


P.D.-Añadir a los aspectos positivos que la 8/2021 (en vigor desde 02/09/2021) deroga el estúpido artículo 28 de la Ley Hipotecaria, aquel que negaba durante dos años la protecciòn del ordenamiento jurídico a los herederos que no fuesen descendientes o en su defecto, ascendientes (que la mayoría nunca hemos creído vigente en Galicia por inexistencia de la institución del "heredero forzoso").Entre los negativos, que hubiera sido mejor que hubiesen encargado la redacción del articulado a un jurista, en vez de a un partidario de la literatura creativa.

OBLIGACIÓN DE CUIDAR


 

Pregunta.-Un padre nombra a un hijo heredero con la obligación de que le cuide; y, en defecto de esos cuidados, nombra heredera a cierta sobrina. ¿Como de prueban o demuestran los cuidados? 

Hola.-La institución gallega “a quien me cuide” o “a fulano con condición de quien me cuide” (203 y 204 de la ley) se basan en el nombramiento de un cargo llamado “testamentero” que es el que señala o confirma al heredero tras el fallecimiento (es un caso del típico poder testamentario). Suele ser un cura, un abogado, un amigo, etc; como muchas personas no tienen a nadie adecuado o de quien se fien, no se nombra, en cuyo caso la ley prevé un método alternativo -que se disponga "otra cosa"- que suele ser el acta notarial de notoriedad, la cual debe estipularse como única si el resultado es positivo (la primera en ser instada), para lo cual debe anotarse su iniciación en el propio testamento, oficiando al notario custodio.

Aun así hay testamentos en los que no se prevé nada de nada. En tal caso, si se contienen bienes inmuebles, los registros suelen exigir por analogía el acta notarial del art. 82 RH (la prueba suele consistir en un principio de prueba documental, más testigos. Como es lógico, es más fácil el caso de "a fulano con la condición de que me cuide", en que existe un principio de designación por el testador, y obra como prueba la no-revocación durante años del testamento, que el supuesto de "nombro heredero a quien me cuide", sin más especificaciones, en que hay que extremar el celo.

En el caso que se propone, si solo existiera la cláusula 1ª no habría que hacer nada, pues habla de obligación, no de condición; o sea un derecho personal por cuyo incumplimiento pudiera reclamar daños y perjuicios quien los justificare y que caduca a los 5 años desde la posibilidad de su ejercicio. Pero la fastidia en la 2ª, pues aunque habla de una obligación, pero se comporta como una condición. Me temo que habrá que puede verse obligado a aplicar lo anterior.

Saludos.

viernes, 14 de mayo de 2021

PARTIJAS CON REPRESENTANTE LEGAL

Ciclista fotografiando O Covelo 

Ciclista fotografiando O Covelo

Concretando tu consulta, entiendo que preguntas si en una partición gallega en la que interviene una persona legalmente representada, hace falta autorización o aprobación judicial, anterior o posterior a la escritura, o si es obligatoria la aceptación a beneficio de inventario.

 

Respuesta.-Mira, si los términos de una norma son claros, creo que no hace falta gastar la sustancia gris; por lo tanto, a mi juicio no es preciso nada de eso. El art. 271 de la Ley de Galicia dice que si concurrieren menores o incapacitados legalmente representados “no será necesaria la intervención ni la aprobación judicial a efectos de aceptar o partir la herencia”, lo que ratifica el art. 294.

Ello quiere decir:

 Que el tutor no requiere autorización judicial para aceptar pura y simplemente, es decir, no es aplicable el 271.4º del Código Civil, ni en general, ninguno de sus precepto, pues estamos ante materia regulada en Galicia, sin “lagunas”.

Que no se requiere tampoco aprobación judicial a posteriori de la partija otorgada en nombre de menores o personas con la capacidad modificada (no 272 CC).

─Que el párrafo 2º del art. 1060 del CC ha desaparecido en el correspondiente de la ley de Galicia (271 LG), suprimiéndose las alusiones al defensor judicial, lo que puede entenderse como que se considera suficiente protección la rendición de cuentas de la tutela o la propia apreciación de sus intereses por el que ha cumplido la mayor edad.

 

Sin perjuicio de que reflexiones más sesudas y profundas puedan llevarnos a otras conclusiones.

lunes, 10 de mayo de 2021

PROHIBICIÓN DE RESERVAS

 


Los datos del caso (barajados) vienen a ser los de una madre que mejora a un hijo con un piso de procedencia familiar en Castroforte del Baralla, muere la madre; después el hijo, al que heredera el padre viudo; por fin este último testa la vivienda a favor de su nueva pareja. El hijo premuerto tiene hermanos y la duda es si el padre debería haber reservado el repetido piso a favor de los mismos. La respuesta es un NO rotundo; el padre puede hacer lo que le tenga a bien con la herencia de su hijo. Cierto es que el Derecho Común (811 CC) prevé la reserva a favor de los parientes que “pertenezcan a la línea de donde los bienes procedan”; tan cierto como que el Derecho de Galicia, dentro de su carácter liberal, prohíbe expresamente las reservas (182 LG). No estoy de acuerdo con las consideraciones que hace sobre lo injusto del caso (o lo insuficiente de la asesoría) puesto que, remontándonos al origen, en el pacto de mejora, la madre y el hijo hubieran podido establecer voluntariamente los fideicomisos que les hubiese dado la gana. Si hubieran querido, sí, y si no, no; a la ley gallega le repugna inventar la voluntad de las personas.

Como los lectores de Torrente saben, Castroforte del Baralla está en Galicia aunque yo nunca lo he visto.

jueves, 29 de abril de 2021

SANXENXO O SANGENJO

 


Sanxenxo en la toponimia gallega es el lugar de la parroquia de San Ginés de Padriñán. Si no tuvieran ganas de gaitas, los sanxenxinos dirían: “Soy de Padriñán”. Pero las tienen. Su esencia es ser el típico refugio de tolerancia, como Madrid o, si me apuráis, como Ibiza. En el siglo XIX se cogió la costumbre de llamarle por el mote cariñoso del Santo generador (xenesius/genesius), San Xenxo, o en el padrón español, San Genjo, y a todo el mundo le pareció de maravilla. La lúdica invasión de madrileños a partir de mediados del XX utilizó con toda lógica la fórmula con ges y jotas; sería demasiado pedir el uso por duplicado de la letra Xe, inexistente en castellano. Tutti contenti. Muy pocos encontraréis que hagan cuestión de si es preferible San Xinés, San Ginés, Padriñán, Sanxenxo o Sangenjo y a esos se les suele dejar a solas con su tema.

Fijaré postura, no creáis que me escurro: prefiero Sanxenxo; bien es cierto que porque estoy acostumbrado a pronunciar Xouba o Rianxo. ¿El argumento? Bueno, que es imposible pronunciar rápidamente Sangenjo tres veces sin que te salga un jo-jo-jo, je-je-je, etc. Prueba y verás.

Va, en serio, su temperatura media está por encima de muchos lugares del Mediterráneo, y su belleza natural, gastronomía y atractivo monumental (Cambados, Combarro, Illa de Arousa y Atlánticas) no tienen parangón, creedme, en toda la península.

P.D.-En un loable gesto la Real Academia Española ha ampliado recientemente la libertad idiomática, añadiendo un sexto topónimo: SANJENJO.

En beneficio de atribulados padres es de esperar aclare a la mayor brevedad si en la nueva ortografía cabe el nombre de pila JINÉS, o si SAN JINÉS debe subir al santoral.

miércoles, 21 de abril de 2021

DERECHO A COPIA DE TESTAMENTO



El Reglamento Notarial, establece:

Artículo 226

En vida del otorgante, sólo éste o su apoderado especial podrán obtener copia del testamento.

Fallecido el testador, tendrán derecho a copia.

a) Los herederos instituidos, los legatarios, albaceas, contadores partidores, administradores y demás personas a quienes en el testamento se reconozca algún derecho o facultad.

b) Las personas que, de no existir el testamento o ser nulo, serían llamados en todo o en parte en la herencia del causante en virtud de un testamento anterior o de las reglas de la sucesión intestada, incluidos, en su caso, el Estado o la Comunidad Autónoma con derecho a suceder.

c) Los legitimarios.

Las copias de testamentos revocados sólo podrán ser expedidas a los efectos limitados de acreditar su contenido, dejando constancia expresa de su falta de vigor.

Artículo 231

Contra la negativa del Notario a expedir una copia, se dará recurso de queja ante la Dirección General, la cual, oyendo al propio Notario y a la Junta directiva del Colegio respectivo, dictará la resolución que proceda.

Si la resolución fuese ordenando la expedición de la copia, el Notario lo hará constar en las notas de expedición y suscripción de la misma copia.


También se puede acudir a la vía judicial o recurrir en ella, contra decisiones administrativas.


(texto legal tomado de noticiasjuridicas.com)


jueves, 15 de abril de 2021

LEGITIMA MATRIMONIAL CONJUNTA

 Matrimonio con dos hijos. Testamento mancomunado de un esposo para el otro en pleno dominio en que la legítima conjunta de ambos puede ser satisfecha con bienes de uno solo, no pudiendo reclamare hasta el fallecimiento del último. Fallece la esposa-madre y al cabo, fallece uno de los hijos, sin descendencia, bajo testamento en que deja heredera a su pareja. El esposo/padre fallece de último.

 El preguntante entiende que en este caso la pareja no puede reclamar legítima por ninguno de sus dos “suegros”, pues el derecho crediticio no nace hasta el fallecimiento de ambos esposos co-testadores, en cuyo momento el acreedor de legítima (el hijo) carece de existencia legal.

 

Respuesta.-Los artículos aplicables a mí entender son el 275 (que admite las disposiciones particionales particulares, es decir una sola) y 282 (que prevé como disposición particional el aplazamiento del derecho a reclamar la legítima al fallecimiento de ambos padres, no de uno solo).

Discrepo de tu opinión. Al fallecimiento de la esposa/madre el hijo citado ha devengado definitivamente ya su legítima, lo que pasa es que el derecho de cobro quedó sometido a una condición suspensiva: el fallecimiento del esposo/padre. Producido que sea este, adquiere plena eficacia el derecho que tiene la pareja heredera del legitimario difunto, para reclamar la legítima materna de su conviviente. En cuanto a la legítima paterna (podríamos utilizar el mismo argumento al revés) no existe, por carencia de sujeto acreedor en el momento de apertura de la sucesión.

Pero, doctores tiene la Iglesia...

martes, 13 de abril de 2021

LA PRETERICIÓN EN GALICIA

 

Aislante típico a base conchas de vieira: Iglesia de A Toxa

La preterición (la omisión en el testamento) de un hijo o descendiente de hijo premuerto, que puede llegar a anular las disposiciones testamentarias, viene a ser lo contrario del penalti por mano en el área: en el fútbol se castiga si es intencional y no pasa nada si es no intencional. En el testamento es justo al revés: si es intencional, no pasa nada, es irrelevante y el testamento, vale. Pero si es no intencional y alcanza a todos los descendientes-legitimarios, anula la parte económica de la disposición testamentaria.

La polémica viene a ser la misma, pues averiguar si una persona hace algo a propósito (no pasa nada) o sin querer (puede anular el testamento) es muy complicado, pues se trata de algo que sucede dentro de su cabeza. No es inhabitual el testamento preventivo, en que el testador quiere dejarlo todo bien atado: “para el caso de que se me atribuya jurídicamente la paternidad de un hijo con doña…, declaro que mi intención es no dejarle nada”. Otras veces las cosas se complican: me refiero a padres de hijos (de los que, a menudo, reciben sevicias), a los que no quieren ni que se les nombre. El notario tiene la obligación absoluta de reflejar su voluntad tal cual, tras asesorarle en derecho, asesoría que a menudo recuerda en el apartado “advertí” (“de los arts. 258 y ss de la Ley”). Algunos notarios interpretan que su cliente es el testamento, no el testador, y recurren a expedientes variados para dejar claro el carácter intencional de la preterición; por ejemplo, en la parte expositiva, tras el “está casado con doña… y tiene dos hijos … llamados…”, añaden: “Siendo intencionales sus disposiciones respecto a los mismos”, para después, en el “otorgan”, disponer “Instituye heredero a su sobrino  tal” u otros similares. Lo que hay que tener claro es que la normativa de la preterición inintencional es un medio de averiguación de la voluntad presunta del testador, no se propone beneficiar a terceros: el supuesto típico es el hijo que se revela tras una exhumación por el análisis de ADN, del que el testador, ya difunto, no tenía ni idea. La ley presume que, de haberlo conocido el testador, lo habría querido, y anula la institución a favor del sobrino. En cualquier caso, existe el favor testamenti y si la disposición es notoriamente o incluso probablemente intencional, creo que tarde o temprano un tribunal declarará la validez del testamento, incluso mediante la cada vez más de moda prueba extrínseca.

miércoles, 31 de marzo de 2021

MATRIMONIO:TODO ANTE NOTARIO

 


Desde el mes de mayo/2021 podrá tramitarse la totalidad del Expediente matrimonial ante Notario, además de la Celebración como hasta ahora. Ello traerá cambios, pues podrán planificarse matrimonios con un mes de antelación (o incluso menos, si los contrayentes han residido en municipios de más de 25.000 habitantes). Se trata de un matrimonio de calidad, el único que permite elegir el régimen matrimonial (separación el preferido, o gananciales), frente a las más reglamentistas modalidades, ante Letrado de la justicia o Concejal. El matrimonio religioso, por tener otras connotaciones, mantendrá previsiblemente su campo.  

El arancel habitual de un matrimonio ante notario oscila entre los 100 y los 200 euros, si bien, si incluye un contrato matrimonial complicado (efectos de un divorcio, pensiones…), puede subir algo más, aunque nunca lo que un cubierto del convite.

¿Cuál es la novedad? Antes que nada, señalar que el matrimonio se produce en dos fases: el Expediente matrimonial (comprobación de la vocación matrimonial y de la libertad de los contrayentes) y la Celebración (el darse el “sí”, o sea el propio matrimonio). Hasta ahora el Expediente había que tramitarlo en el Registro Civil (la ley autorizaba el trámite notarial, pero se había aplazado su vigencia); en cuanto a la Celebración, ya podía hacerse desde hace años ante Notario, Letrado de la Justicia o Concejal-delegado. Como, de todas formas, los que  quisieran elegir “régimen” tenían que ir al notario, ello generaba un guirigay y unas molestias injustas a los contrayentes, afeando un momento bonito de la vida. Del Registro al Notario, del Notario al Concejal y del Concejal al Registro.

A partir de mayo todo el proceso, Expediente, Celebración y Elección de régimen podrá realizarse en notaria, con unos estándares de calidad del acto (elección de fechas, tiempo de espera y substancia legal) muy superiores a los actuales. Los novios solo tendrán que darse el sí (si quieren). Todo el papeleo irá por cuenta de la notaría.

jueves, 18 de marzo de 2021

LA OBLIGACIÓN TESTAMENTARIA DE VENDER

 


Pregunta: el testamento nos instituye herederos a los dos sobrinos, Manuel y Ana, por partes iguales. Añade que “En cuanto al piso 3º de la calle del Pez, impone la condición a sus citados sobrinos de que lo vendan en el plazo máximo de dos años de su fallecimiento, para lo que quedan ampliamente facultados, evitando así los problemas que supone toda comunidad” .

El caso es que nos viene mal venderlo ahora por los problemas que vd. sabe que hay en el mercado de la vivienda por el COVID19.

 

Respuesta:

La condición de vender no parece tener la menor importancia: el bien se puede adjudicar a medias (o como quieran), lo vendan o no, y accede limpio al registro (el 26 LH solo regula la “prohibición” de vender, no la obligación). Al no preverse las consecuencias del incumplimiento, su nombre técnico sería un modo, pues se refundiría en la masa de la herencia (los mismos). Quizá los herederos podrían compelerse recíprocamente a la constitución de la fianza o aval del 797.2º CC, pero lo dudo, al no penalizarse en absoluto el incumplimiento. De todos modos, si llega a haber un documento conjunto, sería conveniente aclarar el carácter puramente modal de la disposición.

Alternativamente, si tuvieran un comprador, podría ser útil la disposición como un apoderamiento de la fallecida a los sobrinos vivos (albaceazgo), que es una de las excepciones al principio del tracto sucesivo: el bien pasa directamente de la finada al comprador, sin titularlo los herederos en ningún momento, con importantes consecuencias fiscales y registrales (20 LH, párrafo 4º).


Fotos: Penedos de Traba y A Pasarela, una fantástica Ciudad Encantada en la Costa da Morte. La que abre página se llama La Esfinge, la de la izquierda, El Beso.


 

jueves, 18 de febrero de 2021



Pregunta si es posible comprar una vivienda ella al 75% y su pareja al 25% y que sólo responda ella del préstamo hipotecario. También le preocupa que si la propiedad se pierde por una ejecución hipotecaria, su pareja se quede sin nada.

Respuesta: Mire, el derecho Civil es el campo de la libertad; se puede hacer todo; el único problema es la voluntad: que se quiera hacer. Los Bancos son entidades con ánimo de lucro y algunas operaciones no les interesan (no quieren hacerlas y están en su derecho). Puede que algún apoderado bancario le diga que “no se puede hacer” determinada operación por pereza mental, pero lo que en realidad le está diciendo es que no la quiere hacer.

Vamos ahora con unos conceptos básicos:

contando las fanecas...


─La hipoteca es una Garantía, puede garantizar de todo, cuentas corrientes, letras de cambio, obligaciones  y un largo etcétera. Es muy frecuente que la hipoteca garantice un préstamo hipotecario de vivienda, pero no tiene nada que ver una cosa con la otra. La hipoteca sujeta directa e inmediatamente el bien y le importa un bledo quien sea el dueño: así se venda, se herede, se done, la hipoteca va detrás. Si no se paga la obligación garantizada, un notario o un letrado judicial puede colgar la finca en el BOE (subasta) y, con el producto, paga al Banco y lo que sobre se lo entrega al dueño, el que fuere, sea el prestatario o no. Por eso se le llama un derecho real (del latín “res”, que significa cosa), es decir derecho de cosas sin importar las personas.

─El préstamo es un derecho personal: de él responde la persona con todos sus bienes presentes y futuros y, si no, sus herederos. Si no paga, hay que señalar previamente bienes para ejecución (sueldos, pensiones, coches, otras propiedades) y embargar lo que se encuentre. Lógicamente si la persona se queda en insolvencia, el banco se queda con un palmo de narices y no cobra nada a diferencia de la hipoteca que va “pegada” a la vivienda.

Vamos ahora con la práctica:

*Cuando en Europa (España, Italia, Francia…) le dan un préstamo hipotecario vivienda, los bancos constituyen dos cosas distintas: el derecho real (hipoteca) + el derecho personal. Quiere decir que si, supongamos, debe 100.000 y en la subasta de la vivienda sólo sacamos 80.000 (acción real), por los 20.000 restantes el banco puede perseguirle por acción personal y embargarle un sueldo, una pensión, un coche o lo que le encuentren. En EEUU la hipoteca por el contrario es “pura”, y una vez subastada la casa, se acabó el tema, se haya resarcido el acreedor o no. Por supuesto le hablo de costumbres bancarias: no hay inconveniente legal para que un Banco aquí le conceda una hipoteca pura, lo que pasa es que no quieren. Hubo una entidad que las concedió una temporada, pero ya lo ha dejado.

*Vamos con sus preguntas:

-Pueden comprar en los porcentajes que les dé la gana. En cuanto a la hipoteca (derecho real, la garantía) deben constituirla ambos dueños, pero no hay inconveniente en que sólo sea usted la deudora (acción personal), si lo acepta el Banco. Su pareja sería hipotecante no-deudor, lo que quiere decir que lo más que le puede pasar es que pierda su porcentaje de la vivienda, pero no podrían perseguirle por acción personal (sueldo, pensión, coche, otras propiedades). A los bancos les fastidian los hipotecantes no-deudores  (pierden garantías), pero si es uno sólo de dos, a veces lo aceptan. Los dos, jamás (hipoteca a la americana).

-Tras subastar, el residuo que queda tras pagarle al Banco y gastos legítimos, se entrega a los dueños en proporción a su derecho.

Lo que nunca acepta ningún Banco (que yo haya visto) es la hipoteca de participaciones indivisas, es decir, dos hipotecas, una del 25% y otra del 75%, porque si paga uno sí y otro no, no podrían ejecutar al cumplidor, con lo que la garantía se iría a la porra. En estos casos constituyen “una sola” hipoteca sobre la total finca con arreglo al art. 217 del Reglamento hipotecario.

Pero ya le digo que esto va de prácticas bancarias, legal es todo y se puede hacer todo. El  caso es que se llegue a un acuerdo en la negociación.


miércoles, 3 de febrero de 2021

EL DINERO DE LAS VIUDAS/OS Y LOS BANCOS

En Galicia los hijos o descendientes de hijos premuertos están considerados “a todos los efectos (249.1)” como un acreedor (de un capital de 1/4 del líquido para todos, o sea de 1/8 sin son 2, de 1/12 si 3, etc,) a quien no es preciso siquiera nombrar en el testamento (258), y a menudo, ni siquiera pagarles, pues puede estar ya satisfecho el crédito en vida del causante vía donaciones, perdón de préstamos, pactos sucesorios… (245); o suspendida la obligación de pago hasta el fallecimiento del último de ambos esposos en morir como disposición particional particular (275 y 282); o existir causas de privación (263); o incluso sometido a usufructo, que en Galicia puede gravar la legítima (228). Distinta es la situación en el Derecho Común (Código Civil, o sea de Ponferrada para allá) en que los hijos (y los padres en ciertos casos) son herederos forzosos, es decir que continúan sí o sí la persona del difunto además de atribuirles un jugoso porcentaje mínimo (2/3 para todos), por lo que el Código establece una serie de artefactos para que dicho descendiente-heredero controle con su firma las salidas, básicamente el legado (que debe entregar bajo su firma) y debe versar sobre el tercio libre o en ciertos casos, el de mejora.

 

Ahora, al grano: la voluntad del 90% del los cónyuges gallegos es que su partenaire reciba a su fallecimiento la totalidad del dinero, fondos y depósitos bancarios, sin más gaitas. Examine cada quien su caso personal y entenderá lo que digo. Pero, si a ningún Banco se le ocurre condicionar la entrega de los fondos de la viuda/o a la firma de El Corte Inglés (porque exista débito en la tarjeta)  o del vendedor del coche o la lavadora (porque queden letras por pagar), es decir unos acreedores a todos los efectos, no es infrecuente que en el caso del acreedor-descendiente duden y en algunos casos condicionen el desembolso de dicho efectivo a una sedicente firma de los vástagos, en muchas ocasiones una firma pagada o fundamento de chantajes. Normalmente esta arbitraria e interesada actitud se justifica con una confusión, no siempre inocente, sufrida por los apoderados o asesores bancarios con el Derecho Común, o porque los asesores están en Madrí (aunque un pajarito me ha dicho se la ha visto a un Banco que se envanece del título de ser él más gallego). Pero no vamos a echar las culpas hacía un solo lado y vamos a poner el ventilador: es frecuentisimo el uso rutinario por parte de notarios gallegos  de conceptos del Derecho Común, como el de legado, que presupone la “entrega” por el heredero, y que en Galicia no existe ni está regulado, puesto que no hace falta, al inexistir el concepto protegible: la herencia forzosa. Combinemos esta apoyatura equívoca con el “amor” al dinero que sienten las entidades bancarias y ya tenemos todos los ingredientes para el resultado: “Me dicen del Banco que no me dan el dinero si los hijos no me firman un papelito”. Esta actitud roza a veces el ilícito penal, siempre el ilícito civil: A menudo, basta un requerimiento de entrega a la entidad poniendo los puntos sobre las íes y resaltando que, caso de retener ilícitamente la entrega (o alegando chorradas) se le reclamarán los daños y perjuicios, entiendo que incluido el moral.

 

Como ya hemos dicho que las culpas se reparten y que, a menudo, minutas chambonas de notarios y/o abogados dan lugar a actitudes peregrinas de los Bancos, daré aquí mi opinión sobre las distintas posibilidades testamentarias, porque una persona notablemente temeraria me la ha pedido. En todos los casos se trata de un testador varón casado y con un par de hijos.

 

1.-“Cláusula única: Instituye heredera universal a su esposa”. A los hijos, ni los cita, salvo en la parte expositiva. Al Banco tiene que entregar la totalidad de los depósitos a la viuda.

2.-“Adjudica los fondos y depósitos bancarios a su esposa y en el remanente instituye herederos a los hijos”. Es una adjudicación de cosa cierta y determinada (273), o sea un testamento partición. Deben entregarse los depósitos a la esposa, sin más.

3.-“a) Adjudica a su esposa los fondos y depósitos bancarios; b) Instituye herederos a sus hijos”. Creo que es sustancialmente igual que el anterior. A los hijos les queda el remanente y sí, supongamos, la disposición pro-marital se lleva el 90% del caudal, los hijos podrán iniciar acciones personales derivadas de su crédito. De momento, el dinero, a la cuenta de la viuda.

4.-“Lega a su esposa: a) El usufructo de totalidad; b) El pleno dominio y libre disposición del dinero, fondos y depósitos bancarios, facultándola para tomar posesión por sí y prohibiendo la intervención de terceras personas”. Es un modelo defensivo, algo exagerado, pero que deja muy clara la voluntad: jamás se puede condicionar la entrega a la firma de hijos ni de nadie, o habrá que arrostrar las consecuencias legales de una retención indebida.

5.-“Lega a su esposa el usufructo foral de totalidad e instituye herederos a sus hijos”. Aquí empiezan las dificultades. El usufructo de totalidad incluye el dinero que debe entregarse al usufructuario, ya que es un usufructo de consumo (los “frutos” del dinero, son los intereses; y su “uso” normal, es gastarlo, salvo el tío Gilito que lo usa para empapelar paredes).  Pero el testador (o el notario interpretando  bondadosamente sus intenciones) ha introducido una palabra “tabú”: Legado, inexistente en nuestro derecho. La gracia del legado es que requiere entrega por el heredero (885CC). Es decir, podría interpretarse que el testador, motu proprio, ha decidido introducir una institución foránea y que desea que se aplique todo el lote, es decir legado + entrega. Seamos serios ¿de verdad alguien cree que el testador desea que su esposa pase, como en tiempos de los romanos, de la potestas maritalis a la potestas filialis? Porque, en tal caso, éste sería el único bien jurídico a proteger, la débil capacidad de las señoras, ya que no la inexistente herencia forzosa.

En mi opinión se trata de un lapsus masivo e inducido de los testadores gallegos, que al usar la palabra legado, a lo que se refieren es a una adjudicación de bien y derecho determinado del que pueda posesionarse su cónyuge sin más (273). No hace falta entrega ni “papelito” filial, salvo que del testamento se deduzca racionalmente la voluntad del causante de controlar a un cónyuge del que desconfía, por ejemplo nombrándole un administrador para determinados bienes.

6.-Etc., la misma opinión se mantiene para variedades del anterior modelo, como “lega a su esposa el usufructo de totalidad, incluido el dinero y fondos bancarios e instituye herederos a sus hijos”. La clave está en la voluntad del testador y no hay que prejuzgar que esta sea retorcida o pro-bancaria. También hay que descartar una aplicación primaria del Código Civil que en nuestra tierra no tiene siquiera la categoría de derecho supletorio y solo sería admisible para suplir lagunas, que no existen, puesto que la regulación sucesoria gallega se integra perfectamente consigo misma.

En materia de herencia la voluntad del testador es soberana y nadie puede oponer nada, ni siquiera alegando ser hijo o nieto. Los acreedores, sean de la clase que sean, no son herederos por el hecho de serlo. El testador puede rebajar la institución del heredero-hijo todo lo que quiera hasta la nada, puesto que se trata de un acto voluntario, no forzoso; y si excluye de ella el dinero, en absoluto hay que presumir que esté asignando un derecho de veto a sus hijos sobre lo que dispone para su cónyuge. No se me ocurre nada más retorcido.

 

P.D. Esto negaré haberlo escrito. Si el Banco te ha dicho que eso es lo que le ha contestado la asesoría jurídica de Madrid, diles que por favor llamen a la de Barcelona, cuya regulación es similar a la nuestra pero con la ventaja de que allí no se andan con caralladas.