miércoles, 16 de junio de 2021

DONACIÓN: APLAZADA, GASTOS...

 


Pregunta por la posibilidad de una donación con efectos aplazados.

Respuesta: La operación que usted pretende sería una donación sujeta a condición suspensiva: de que llegue determinada fecha. En mi opinión la operación es nula, puesto que las condiciones imposibles anulan la obligación (1116CC). La posibilidad o imposibilidad debe referirse a la aleatoriedad, es decir, debe haber incertidumbre, condicionarse a algo que pueda suceder o no suceder. La llegada de determinada fecha es algo fatal: siempre sucede.

A mayor abundamiento, el pacto obligacional o promesa de donación (alguien se obliga a donar algo a alguien en determinada fecha, en cuyo momento adquiere efectos) ha sido declarado nulo varias veces por el Tribunal Supremo cuya jurisprudencia completa el ordenamiento jurídico.

Es distinta la solución cuando se trata de legados (mortis causa) con condiciones imposibles: en estos casos solo se tiene por no puesto el condicionante. Supongo que la ley adopta otra solución porque, al estar fallecido el disponente, no podría tomar las medidas pertinentes para arreglar su error.

 

Pregunta si la cláusula “todos los gastos e impuestos derivados de esta escritura de donación, incluso plusvalía municipal serán de cuenta del donante” incluye los de registro de la propiedad.

En principio habría que distinguir entre los actos onerosos (una compraventa) y los gratuitos (una donación). En los primeros el registro es parte de la escritura notarial; el propio notario debe acceder personalmente al registro para comprobar la titularidad (sin intermediación del registrador) y las cargas; obtener el certificado registral; y comunicar por internet la operación una vez terminada. Todo ello es obligatorio y devenga honorarios registrales que el notario anticipa; por lo tanto, sin duda alguna, siempre que en una compraventa se alude a “todos los gastos e impuestos derivados de esta escritura” se entienden incluidos los registrales, salvo que, como la propia norma indica, estos se excluyan expresamente (todos los gastos…excepto registrales).

Bien es verdad que dichos deberes notariales están excluidos para los actos de liberalidad, como las donaciones, por el artículo 175.5.a del Reglamento, por lo que podría sostenerse “en el sentido estricto de las palabras” que la registración no es un acto derivado de la escritura en tales casos. Pero, en cualquier caso, prevalece sobre las palabras, la intención evidente de las partes, deducida del resto de las circunstancias.

Mi opinión, tan buena o mala como cualquier otra, es que la redacción de una cláusula tan omnicomprensiva como la que me muestra, que incluso imputa la plusvalía municipal al donante (a pesar de ser sujeto pasivo el donatario), implica que la intención de las partes es que los gastos registrales sean también de cuenta del donante.

 

P.D..Ahora resulta que con el nuevo sistema autonómico español, el Partido Nacionalista Vasco regula la aplicación de las normas en la comunidad gallega, en particular el pacto sucesorio. Me entero de que el PNV ha decidido que hasta que transcurran 5 años del fallecimiento del padre gallego que ha hecho un pacto sucesorio con el hijo, la plusvalía en IRPF  (ganancia patrimonial)se cuenta desde la fecha de adquisición por el difunto.

Asimismo las potencias dominantes (Cataluña, País Vasco) han decidido que en Galicia se acumulen los pactos sucesorios de los últimos tres años.

 Vaya, vaya, parecer que que hemos pasado al status de colonia.

Feijóo, atento, remolinos y corrientes.

martes, 8 de junio de 2021

EL NUEVO APOYO NOTARIAL PARA INCAPACIDAD DE HECHO

 

Peto de Ánimas en Furcos (Cuntis)

La reforma del Código Civil regula un acto jurídico que ya se venía otorgando con mejor o peor fortuna: el “Poder exclusivamente para incapacidad de hecho”, aunque con palabras más rimbombantes. Entre los aspectos positivos hay que destacar que el que sea el Acta de Notoriedad el medio predeterminado de acreditación de la discapacidad, así como que, en lo futuro, estos poderes mantendrán su vigencia, pese a la constitución de otras medidas de apoyo, incluso judiciales.

En el “debe” hay que anotar el guirigay que se monta, toda vez que las partillas con intervención de representante legal son objeto de intensa regulación por la ley gallega y en más de un caso habrá que tirar la moneda a cara o cruz. Sorprende, o no, el intenso apoyo legal al particularismo de alguna autonomías (Cataluña, Baleares, País Vasco…) mientras se dispara por babor y estribor, por proa y popa, contra las instituciones gallegas, como el pacto sucesorio.

Entrando en materia, se verá que, en cuanto al poder-apoyo, he optado por el modelo con facultades representativas plenas (249 CC): no me parece correcto exprimir o excitar a la persona con Alzheimer o Parkinson para que otorgue el documento en simultáneo: en la mayoría de los casos eso sería motivo de un intenso sufrimiento sin sentido alguno.

Y sin más preámbulos, este es el modelo que propongo, atento a introducir los cambios que me sugiráis.

I.-Que, sólo para el caso en que pese  a  hacer un esfuerzo considerable, no sea posible determinar la voluntad, deseos y preferencias del  poderdante, CONFIERE PODER a don $,  encomendándole  su  APOYO, para que, mediante la actuación exclusiva del  apoderado, pueda ejercitar en su nombre y  representación las facultades que se determinan en el dicendo III.

El Prestador de Apoyo procurará que  el  poderdante pueda desarrollar su propio proceso  de  toma de decisiones, informándole, ayudándole en su  comprensión y razonamiento y facilitando que pueda expresar sus preferencias. Todo ello,  sin  perjuicio de la actuación  exclusiva  del  poderdante  en  el ejercicio de las facultades que se enumerarán en el dicendo III . En el ejercicio de sus funciones,  el apoderado deberá tener en cuenta la trayectoria vital del poderdante, sus creencias  y  valores,  así como los factores que hubiera tomado en  consideración para adoptar la decisión correspondiente si no hubiera existido representación, lo que  podrá  ser objeto de control judicial.

II.-Para acreditar que se ha producido  la  situación de necesidad de apoyo con  otorgamiento  de facultades representativas plenas, deberá otorgarse acta de Notoriedad, que deberá acompañarse  inexcusablemente a la copia del presente  poder  para  su ejercicio. El acta se ajustará a lo previsto en  el art. 257 del Código Civil e incorporará al menos un informe de facultativo y la citación al ? cónyuge y descendientes.

III.-El apoderamiento incluye las siguientes,

FACULTADES

 

Poder general.


P.D.-Añadir a los aspectos positivos que la 8/2021 (en vigor desde 02/09/2021) deroga el estúpido artículo 28 de la Ley Hipotecaria, aquel que negaba durante dos años la protecciòn del ordenamiento jurídico a los herederos que no fuesen descendientes o en su defecto, ascendientes (que la mayoría nunca hemos creído vigente en Galicia por inexistencia de la institución del "heredero forzoso").Entre los negativos, que hubiera sido mejor que hubiesen encargado la redacción del articulado a un jurista, en vez de a un partidario de la literatura creativa.

OBLIGACIÓN DE CUIDAR


 

Pregunta.-Un padre nombra a un hijo heredero con la obligación de que le cuide; y, en defecto de esos cuidados, nombra heredera a cierta sobrina. ¿Como de prueban o demuestran los cuidados? 

Hola.-La institución gallega “a quien me cuide” o “a fulano con condición de quien me cuide” (203 y 204 de la ley) se basan en el nombramiento de un cargo llamado “testamentero” que es el que señala o confirma al heredero tras el fallecimiento (es un caso del típico poder testamentario). Suele ser un cura, un abogado, un amigo, etc; como muchas personas no tienen a nadie adecuado o de quien se fien, no se nombra, en cuyo caso la ley prevé un método alternativo -que se disponga "otra cosa"- que suele ser el acta notarial de notoriedad, la cual debe estipularse como única si el resultado es positivo (la primera en ser instada), para lo cual debe anotarse su iniciación en el propio testamento, oficiando al notario custodio.

Aun así hay testamentos en los que no se prevé nada de nada. En tal caso, si se contienen bienes inmuebles, los registros suelen exigir por analogía el acta notarial del art. 82 RH (la prueba suele consistir en un principio de prueba documental, más testigos. Como es lógico, es más fácil el caso de "a fulano con la condición de que me cuide", en que existe un principio de designación por el testador, y obra como prueba la no-revocación durante años del testamento, que el supuesto de "nombro heredero a quien me cuide", sin más especificaciones, en que hay que extremar el celo.

En el caso que se propone, si solo existiera la cláusula 1ª no habría que hacer nada, pues habla de obligación, no de condición; o sea un derecho personal por cuyo incumplimiento pudiera reclamar daños y perjuicios quien los justificare y que caduca a los 5 años desde la posibilidad de su ejercicio. Pero la fastidia en la 2ª, pues aunque habla de una obligación, pero se comporta como una condición. Me temo que habrá que puede verse obligado a aplicar lo anterior.

Saludos.

viernes, 14 de mayo de 2021

PARTIJAS CON REPRESENTANTE LEGAL

Ciclista fotografiando O Covelo 

Ciclista fotografiando O Covelo

Concretando tu consulta, entiendo que preguntas si en una partición gallega en la que interviene una persona legalmente representada, hace falta autorización o aprobación judicial, anterior o posterior a la escritura, o si es obligatoria la aceptación a beneficio de inventario.

 

Respuesta.-Mira, si los términos de una norma son claros, creo que no hace falta gastar la sustancia gris; por lo tanto, a mi juicio no es preciso nada de eso. El art. 271 de la Ley de Galicia dice que si concurrieren menores o incapacitados legalmente representados “no será necesaria la intervención ni la aprobación judicial a efectos de aceptar o partir la herencia”, lo que ratifica el art. 294.

Ello quiere decir:

 Que el tutor no requiere autorización judicial para aceptar pura y simplemente, es decir, no es aplicable el 271.4º del Código Civil, ni en general, ninguno de sus precepto, pues estamos ante materia regulada en Galicia, sin “lagunas”.

Que no se requiere tampoco aprobación judicial a posteriori de la partija otorgada en nombre de menores o personas con la capacidad modificada (no 272 CC).

─Que el párrafo 2º del art. 1060 del CC ha desaparecido en el correspondiente de la ley de Galicia (271 LG), suprimiéndose las alusiones al defensor judicial, lo que puede entenderse como que se considera suficiente protección la rendición de cuentas de la tutela o la propia apreciación de sus intereses por el que ha cumplido la mayor edad.

 

Sin perjuicio de que reflexiones más sesudas y profundas puedan llevarnos a otras conclusiones.

lunes, 10 de mayo de 2021

PROHIBICIÓN DE RESERVAS

 


Los datos del caso (barajados) vienen a ser los de una madre que mejora a un hijo con un piso de procedencia familiar en Castroforte del Baralla, muere la madre; después el hijo, al que heredera el padre viudo; por fin este último testa la vivienda a favor de su nueva pareja. El hijo premuerto tiene hermanos y la duda es si el padre debería haber reservado el repetido piso a favor de los mismos. La respuesta es un NO rotundo; el padre puede hacer lo que le tenga a bien con la herencia de su hijo. Cierto es que el Derecho Común (811 CC) prevé la reserva a favor de los parientes que “pertenezcan a la línea de donde los bienes procedan”; tan cierto como que el Derecho de Galicia, dentro de su carácter liberal, prohíbe expresamente las reservas (182 LG). No estoy de acuerdo con las consideraciones que hace sobre lo injusto del caso (o lo insuficiente de la asesoría) puesto que, remontándonos al origen, en el pacto de mejora, la madre y el hijo hubieran podido establecer voluntariamente los fideicomisos que les hubiese dado la gana. Si hubieran querido, sí, y si no, no; a la ley gallega le repugna inventar la voluntad de las personas.

Como los lectores de Torrente saben, Castroforte del Baralla está en Galicia aunque yo nunca lo he visto.

jueves, 29 de abril de 2021

SANXENXO O SANGENJO

 


Sanxenxo en la toponimia gallega es el lugar de la parroquia de San Ginés de Padriñán. Si no tuvieran ganas de gaitas, los sanxenxinos dirían: “Soy de Padriñán”. Pero las tienen. Su esencia es ser el típico refugio de tolerancia, como Madrid o, si me apuráis, como Ibiza. En el siglo XIX se cogió la costumbre de llamarle por el mote cariñoso del Santo generador (xenesius/genesius), San Xenxo, o en el padrón español, San Genjo, y a todo el mundo le pareció de maravilla. La lúdica invasión de madrileños a partir de mediados del XX utilizó con toda lógica la fórmula con ges y jotas; sería demasiado pedir el uso por duplicado de la letra Xe, inexistente en castellano. Tutti contenti. Muy pocos encontraréis que hagan cuestión de si es preferible San Xinés, San Ginés, Padriñán, Sanxenxo o Sangenjo y a esos se les suele dejar a solas con su tema.

Fijaré postura, no creáis que me escurro: prefiero Sanxenxo; bien es cierto que porque estoy acostumbrado a pronunciar Xouba o Rianxo. ¿El argumento? Bueno, que es imposible pronunciar rápidamente Sangenjo tres veces sin que te salga un jo-jo-jo, je-je-je, etc. Prueba y verás.

Va, en serio, su temperatura media está por encima de muchos lugares del Mediterráneo, y su belleza natural, gastronomía y atractivo monumental (Cambados, Combarro, Illa de Arousa y Atlánticas) no tienen parangón, creedme, en toda la península.

P.D.-En un loable gesto la Real Academia Española ha ampliado recientemente la libertad idiomática, añadiendo un sexto topónimo: SANJENJO.

En beneficio de atribulados padres es de esperar aclare a la mayor brevedad si en la nueva ortografía cabe el nombre de pila JINÉS, o si SAN JINÉS debe subir al santoral.

miércoles, 21 de abril de 2021

DERECHO A COPIA DE TESTAMENTO



El Reglamento Notarial, establece:

Artículo 226

En vida del otorgante, sólo éste o su apoderado especial podrán obtener copia del testamento.

Fallecido el testador, tendrán derecho a copia.

a) Los herederos instituidos, los legatarios, albaceas, contadores partidores, administradores y demás personas a quienes en el testamento se reconozca algún derecho o facultad.

b) Las personas que, de no existir el testamento o ser nulo, serían llamados en todo o en parte en la herencia del causante en virtud de un testamento anterior o de las reglas de la sucesión intestada, incluidos, en su caso, el Estado o la Comunidad Autónoma con derecho a suceder.

c) Los legitimarios.

Las copias de testamentos revocados sólo podrán ser expedidas a los efectos limitados de acreditar su contenido, dejando constancia expresa de su falta de vigor.

Artículo 231

Contra la negativa del Notario a expedir una copia, se dará recurso de queja ante la Dirección General, la cual, oyendo al propio Notario y a la Junta directiva del Colegio respectivo, dictará la resolución que proceda.

Si la resolución fuese ordenando la expedición de la copia, el Notario lo hará constar en las notas de expedición y suscripción de la misma copia.


También se puede acudir a la vía judicial o recurrir en ella, contra decisiones administrativas.


(texto legal tomado de noticiasjuridicas.com)