¿VUELVE EL IMPUESTO DE SUCESIONES? ¿EL DE HERENCIAS EN VIDA?

Rua dos Arcos (Pontevedra)

Este es un post más político que jurídico y en estos temas, Jacques es de aquellos de quienes se dice “Cometió un error terrible… ¡y acertó!”

La ministra Montero ha desatado el pánico al afirmar que hay que ir a la “armonización fiscal” de las comunidades autónomas. Todos entendieron, y entendieron bien, que eso significa que hay que hacer obligatorio en todas las comunidades el “impuesto a la muerte”, tal como se aplica en algunas, por ejemplo la vecina Asturias. A diario llama alguien preguntando… lo que no sé responder.

Me centraré en las herencias en vida (pacto de mejora), por ser las que más preocupan a los que leen esto. En Galicia, permiten adjudicar bienes a hijos y descendientes evitando el gravamen de IRPF al padre (19%, 21% o 23%, según la ganancia) y asimismo, el autonómico de Sucesiones al hijo, siempre que el bien esté por debajo de los 400.000 euros por padre, un millón el año que viene. En otras comunidades, hay normas similares (Aragón, hasta 500.000; Cataluña hasta 375.000 + vivienda; País Vasco, 200 y pico mil, etc.)

Vale, ahora viene la política, no queda más remedio, en estos días todo es política.  La gran pregunta es ¿con la que está cayendo… se atreverán reformar por Decreto la normativa catalana? ¿La vasca? Ya vale, cállate; la gallega ya sé que sí. Pero se hace difícil imaginar una norma “solo para gallegos”, salvo que la Constitución quede tan tocada con los experimentos que se avecinan, que el artículo 14 se convierta en pura filfa.

Solo espero que no hagas mucho caso de la opinión de alguien que empezó afirmando que solo acierta cuando se equivoca.

HIJO Y NIETO, TODO EN UNO

Pirracas, mi gato preferido

      Esta es la consulta más escabrosa y sicalíptica que me han hecho jamás, ¡fijaos que ojos se le han puesto al “Pirracas”! Sin embargo, todo esto es cierto, creedme. Los hechos sucedieron hace unos años pero solo hace un par de meses se me autorizó a publicarlos de forma anónima.

Pregunta.-Quería tener un hijo pero si vas a la clínica de inseminación te puede salir de la barriga un * y esto no es la ONU; así que le pedí a mi padre que me hiciera el favor de inseminarme. Al principio se puso como un tigre, estás loca, pero luego me pidió la venia para casarse él con una especie de Carmen Miranda (yo tenía que firmar para que le dieran la residencia en Galicia). Obtuve lo mío; él, lo suyo; además me dio unos dineros por contrato gallego de Apartación para que me independizara. Ahora papá ha muerto y mi hijo y yo nos encontramos con que ha nombrado heredera universal a la tal Carmen Miranda. Ya sé que estoy apartada, pero mi hijo es hijo y nieto de mi padre y entiendo que podrá anular el testamento por preterición, pues tengo escuchado que no se puede “pasar” de un hijo. ¿Es así? ¿Podemos anular el testamento y luego, por abintestato, declarar heredero a mi hijo?

Respuesta: Antes de entrar en harina me había parecido necesario conocer el “método” utilizado por el causante para llegar a ser padre de su nieto (o abuelo de su hijo). Como soy algo, bastante, tímido, le mandé un correo, aclarando que entendía que en la actualidad existen sistemas clínicos para evitar que este tipo de generación cause ningún problema; la consultante respondió con otro aclarando que, para su padre, no había habido ningún problema en todo caso. Es más, incluso habían firmado un fantástico protocolo de renuncia de derechos de parentesco entre el abuelo-padre y el hijo-nieto.

Pido disculpas por el rollo previo, pero en este caso me parece tan interesante como mis pobres argumentos jurídicos.

La pregunta  llave es ¿podemos anular el testamento? La respuesta a la otra, el abintestato, se deduce de la respuesta: si se anula el testamento, el hijo hereda.

*La clave es si la “preterición” (olvidarse en el testamento de un hijo o descendiente) es intencional, en cuyo caso “no afecta” al testamento; o  no intencional, en cuyo caso puede anular el contenido patrimonial del testamento. Ese fue el motivo por el que había preguntado por el “método”; cabía la remota posibilidad de que una inseminación anónima acarrease la inopinada consecuencia de que el padre del hijo fuera su abuelo. Pero no había nada que elucubrar: la cosa sucedió de la forma más natural del Mundo.

Estaba claro que, en este caso, la preterición había sido “intencional”, por lo que no había afectación al testamento y la heredera era “la tal”.

*Pero existe una derivada: caso de preterición intencional “el legitimario tendrá derecho a su legítima”, por tanto, será acreedor de un cuarto del valor líquido de la herencia. Pero ¡alto ahí!, la madre aceptó la Apartación, por lo tanto ha quedado excluida de la legítima “por sí y su linaje”, de “modo irrevocable”. Y el linaje es el hijo-nieto. ¿Nada que rascar, pues?

*No obstante, si lo pensamos mejor, el hijo-nieto se ve favorecido por un doble llamamiento a la legítima: como “linaje” (cegado por la Apartación) y como hijo. Como los apartados/as “hacen número” para el cálculo de legítimas, en tal caso el hijo-nieto sería acreedor tan sólo de un octavo del valor líquido de la herencia, como hijo.

*La cosa podría acabar aquí, pero no. Tal como lo estamos considerando, el hijo-nieto sería el segundo caso mundialmente conocido de hipóstasis, es decir varias personalidades en una y por un mismo motivo genético. Y el único caso reconocido de hipóstasis es el de la Santísima Trinidad (Padre, Hijo, Espíritu Santo). Para colmo, está el “protocolo” de marras.

*En ayuda de la teoría de legítima de 1/8 podría venir la STS de 11 de septiembre de 2.013, que dice que en los casos de “Transmisión”, el nieto hereda directamente del abuelo sin pasar por el padre: o sea, que en herencias trigeneracionales sucesivas, no tiene nada que ver la herencia de padre con la herencia de abuelo-transmitida (doctrina, que la DGRN se ha animado a “casar”); esa teoría eliminaría la hipóstasis.

*Pero lo anterior, que podría valer para el derecho común, quizás no tanto para el derecho gallego, cuya institución de la Apartación tiene precisamente por finalidad histórico-tradicional, esta: liberar de toda responsabilidad al padre que va a iniciar una nueva vida y/o a trasladarse a Miami o Río de Janeiro. ¡Los “Principios” del derecho gallego son fuente del derecho por encima del Código Civil!

 *Llegados a este punto, ya solo me queda escupir un latinajo: Nemo dat quod non habet. La madre puede disponer de su propia condición de legitimaria, qué duda cabe, pero no de la de su hermano. Que a la vez es su hijo, tío y sobrino de sí mismo. Jopé, hemos vuelto a la hipóstasis.

 Va, ahora en serio, la balanza ha queda muy ajustada al fiel, pero, si tengo que mojarme, me inclino, bien que a disgusto, porque “la tal” sea heredera efectiva, pero deudora de un octavo del valor líquido hereditario, por legítima. Aunque sólo sea por la interpretación gramatical, que discrimina la apartación “por sí” y “por linaje”. El hijo-nieto habría quedado excluido irrevocablemente “por linaje”, pero no "por sí".

Pero queda vd. advertida que un juez puede fallar cualquier cosa.

El Lilak (Lila) es el pájaro nacional de Kenia; en España
 tenemos la Carraca, de la familia, pero menos vistosa.

 Esta la fotografió Mercedes Rajoy en el Masai Mara.

¿SON LEGALES LOS DOCUMENTOS PRIVADOS?

Pregunta: ¿Son “legales” los documentos privados?

Respuesta: en el ámbito civil legal es casi todo, incluso el comprar una propiedad de una forma insegura, con riesgo de quedarse sin ella. Desde luego, si la propiedad está registrada a nombre de unos antiguos dueños, estos o sus herederos podrán desposeerle de la propiedad; en tal caso, su único derecho será intentar recuperar el precio de su vendedor.

El Estado solo garantiza la propiedad registrada: es la única que es susceptible de hipoteca, de  que la paguen si la expropian, de que le garanticen linderos y superficies frente a vecinos avariciosos, o de que arrojen a cualquier ocupante mediante la mera certificación del registro. Si el precio que se paga es importante, a nadie se le ocurre omitir el registro (fíjese en la propia escritura de su vivienda o de las de familiares y amigos: estarán todas registradas, sin ninguna duda). Pero ello no es óbice para que pueda intentar una adquisición menor bajo palabra (en eso consiste el “privado”) y si da con una persona de garantía, le puede salir bien.

Lo prudente sería comprobar al menos dos parámetros: pedir la certificación catastral de la finca (verá su superficie y linderos con algo de garantías) y nota simple informativa en el Registro de la Propiedad. Si allí apareciera registrada a nombre de otro que no sea su vendedor, el riesgo de pérdida será muy intenso. Da igual que haya muerto: los herederos “continúan” la personalidad de los fallecidos.

Si no está registrada a nombre de nadie y quieren asegurar a operación, deberán constituir dos títulos: su vendedor, un Acta de Notoriedad ante notario, que acredite que es propietario hace más de un año. Y entre vendedor y comprador, la Escritura de compraventa; en ambos casos “en términos coincidentes con el catastro”. Esta operación, bien hecha y si nadie se opone, es registrable tras una publicación.

El propio documento privado se puede convertir en “publico”, bien “elevándolo” ante notario entre las partes que lo firmaron, bien compeliendo una parte a la otra a que lo eleve; si esta última se muestra contumaz, podrá el Juez suplir su consentimiento.

Los arroases son la compañía de diario de los navegantes en las Rías Baixas; a menudo, divisas también ballenas: calderones (como tres arroases juntos) o rorcuales: más grandotas, pero sin ninguna gracia.

NULIDAD DE LA COMISIÓN POR RECLAMACIÓN DE IMPAGADOS

Vestido de Lady Gaga (centro Azca, Madrid)

La Sala de lo civil del T.S. en sentencia de 25 de octubre de 2.019 ha declarado la nulidad por abusiva de la comisión por reclamación de cuotas impagadas en Préstamos y Créditos con el argumento de que, si la indemnización por la demora son los intereses moratorios (máximo 3%), la comisión por reclamación (entre 30 y 40 euros) es redundante y desproporcionada, y por lo tanto NULA POR ABUSIVA.

¡QUE PROBLEMA SI ME TOCA EL GORDO DE NAVIDAD!

Atardece otoño frente a las Ons, suena el adagio de Albinoni y...

Comenta un profesor, cuyos alumnos financiarán el viaje de fin de curso con la venta de participaciones, que la lotera le dijo que tenía que ser el depositario del billete. No le importaría hacer frente a las pedreas, pero ve problemas si toca “gordo”, con las implicaciones fiscales que ello pudiera acarrear.

What do you think?

Como me habla de la lotera, supongo que el fraccionamiento cuenta con la autorización de Loterías y Apuestas del Estado, para que conste en los talonarios. Así pues, pasaré al meollo de la pregunta.

Estará más tranquilo si consigna por escrito los pasos que dé, por ejemplo, con algún tipo de comité organizador o efectúa una comunicación a la Asociación de Padres: en el documento podrá aclarar que se hace responsable tan solo del pago de las “pedreas” y que, de tocar algún premio gordo, depositará el billete/s ante notario para que este proceda al pago a los afortunados, mediante confrontación de los talonarios con sus matrices (es probable que este funcionario también imponga sus precauciones, por ejemplo, que no se hace responsable de las falsificaciones y que, caso de descuadre contable, pondrá el expediente a disposición judicial) . Si lo tiene todo bien acreditado, no tendrá problemas con el fisco.

Consejo secundario: Guárdese para vd. un buen fajo de participaciones: así ya no estará tan preocupado de que  le toque el gordo.

LA ADOPCIÓN: CONVIRTIENDO A LOS TÍOS EN PADRES

¿PUEDEN ADOPTAR UNOS TÍOS DE 87 AÑOS A UNA SOBRINA DE 64?

La pregunta ronda por los despachos. La “sobriña de casa” que se dispone a heredar un par de millones de sus tíos que no han tenido descendencia, ha echado cuentas: con la ley de medidas fiscales de la Xunta que entrará en vigor el 01/01/2020 los hijos tendrán exento un millón de euros por cada padre en el Impuesto de Sucesiones (o de herencias en vida). Si consigue convertir a sus tíos en sus padres, se ahorrará varios cientos de miles. ¡Eureka!

What do you think?

Mi opinión es negativa. Ciertamente el art. 175 del Código Civil parece exigir apenas que el adoptante haya cumplido 25 años y le lleve al menos 16 el adoptando. Pero la interpretación de las leyes no se hace por su tenor literal, sino que hay que atender, como dice el art. 3 “fundamentalmente al espíritu y finalidad de aquellas (de las leyes)”. Caso contrario, aprobaríamos la actitud del verdugo romano que, como la ley prohibía ejecutar a las niñas impúberes, violó a la pequeña Junilla sobre el cadalso antes de ahorcarla.

Mi interpretación del art. 175CC es la siguiente:

*Dice que “únicamente podrán ser adoptados los menores no emancipados”. “Por excepción”, añade, “será posible la adopción de un mayor de edad…”, en tales y cuales casos. Es decir que la adopción de mayores es una situación excepcional y la situaciones de excepción se INTERPRETAN RESTRICTIVAMENTE (en la duda hay que inclinarse por el NO).

*La adopción (art. 176) se constituye por Resolución Judicial que tendrá en cuenta SIEMPRE “la idoneidad del adoptante para el ejercicio de la Patria Potestad”. Es decir que, aunque sea mayor el adoptado, hay que valorar la idoneidad del adoptante para ejercer como padre (y del adoptando como hijo). Entre los “criterios de  valoración” para los adoptantes están el “Equilibrio de personas adecuado”; “Salud física y psíquica que permita la atención al adoptado”; “Motivación para ejercer funciones parentales” o la “Actitud educadora”, es decir la educación que el padre adoptivo esté dispuesto a prestar en el futuro a su nuevo hijo.

No veo su aplicación al caso.

*La adopción se constituye SIEMPRE en interés del adoptando (176), pero ese interés lo refiere la ley a menores (o mayores) en situación de desamparo “a causa del incumplimiento o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de protección establecidos por las leyes para la guarda de los adoptados, cuando estos queden privados de la necesaria asistencia moral o material”. Su sentido es la protección y cuidado de personas desvalidas o que se hayan quedado sin padres. Dicho de otra forma: es una representación legal de la función paterna/materna destinada al cuidado de los adoptandos: educación, acompañamiento al médico, sanidad, higiene, etc. A mi juicio no se cumplen tales criterios (creo que el “interés fiscal” está excluido por no estar entre los fines de la institución adopcional).

*La Ley de la Jurisdicción Voluntaria, que regula en su art. 35.3 el procedimiento de la adopción, dice que se justificarán por escrito las siguientes indicaciones “Las condiciones personales, familiares y sociales y los medios de vida del adoptante o adoptantes, con detalle de las razones que justifiquen la elección de aquel o de aquellos”. Se valoran las condiciones por parte de uno/s para ejercer como padres –cuidar, asistir, proteger-; y por parte de otro/s para actuar como hijos. Me parece difícil, por no decir imposible, justificar los cuidados y protección que los nuevos padres se disponen a ofrecer a su futuro hijo.

Por cierto, es un expediente barato, que no requiere abogado ni procurador.

*En cuanto a nuestro País, la Xunta de Galicia en su portal dedicado a esta institución, define la adopción como “Un recurso legal dirigido a proporcionarle un hogar al niño o niña que se encuentre en situación de abandono o desamparo”. Ciertamente la ley permite “excepcionalmente” (no normalmente) la adopción de mayores, pero siempre que el supuesto se aproxime a la finalidad de la institución, es decir jóvenes que necesiten cuidados parentales,aunque hayan rebasado la mayoría de edad, y adultos que estén dispuestos a prestárselos.

En conclusión, no me parecen estas las circunstancias adecuadas para instar un expediente de adopción.

Sin perjuicio de otra opinión mejor fundamentada.

P.D.-Añado aquí unas citas jurisprudenciales, citando la fuente, of course.

Bermejo Cuadrillero, Fernando A.; Casalilla Galán, Juan Alonso La Jurisprudencia Española sobre la No Idoneidad de los Solicitantes de Adopción: Análisis e Implicaciones Anuario de Psicología Jurídica, vol. 19, 2009, pp. 73-91 Colegio Oficial de Psicólogos de Madrid Madrid, España

LAS CIRCUNSTANCIAS DE INIDONEIDAD PARA ADOPTAR

EDAD ELEVADA:

*La AP de Badajoz, de 11-11-2005, también revisa la resolución administrativa de inidoneidad y confirma la no idoneidad de los solicitantes, en base a su edad avanzada, pero se trataba de un matrimonio que rondaba los sesenta años. Al igual que en la sentencia anterior, existían otros factores negativos tales como problemas de salud física, concretamente a una minusvalía del 55% del marido y alteraciones coronarias y renales, analfabetismo funcional, escasez de recursos culturales y de medios económicos, y dudas sobre la motivación personal última de la adopción, ya que veinte años atrás abandonaron su iniciativa de ser considerados idóneos para la adopción y podrían ver la adopción como una sustitución afectiva al haber perdido la solicitante en fechas recientes a su madre.

*La AP de Valencia, de 13-11-2004, declara la inidoneidad, confirmando la sentencia de primera instancia, en base a la edad avanzada de la solicitante, de 71 años. En esta sentencia sí parece que se ha tenido en cuenta exclusivamente el criterio negativo de... edad avanzada del solicitante, pero la sentencia también señala literalmente que “el informe pericial revela una limitada implicación con el desarrollo de funciones educativas y asistenciales…”

*La AP de Valencia, de 17-11-2004 considera la edad elevada de los adoptantes, 68 y 62 años, como una “realidad objetiva e insoslayable, fruto del inexorable paso del tiempo, constituye a juicio de la Sala un obstáculo que pone en peligro el éxito de una adopción, no sólo a causa de la magnitud del bache generacional que podría existir, sino también por el progresivo declive de las facultades físicas que implica la senectud”, que dificultaría el proyecto adoptivo.

*En lo referente a determinadas minusvalías o enfermedades, éstas se consideran causa de inidoneidad unidas a otras circunstancias, pero no por sí solas.

APTITUD PARA EJERCER LA PATRIA POTESTAD

En algunas ocasiones parece que se iguala o se intenta equiparar la capacidad para ser padre biológico y la capacidad para ser padre adoptivo.

*La AP de Valencia, de 13-9-2004, no revoca la declaración de inidoneidad por el criterio de la edad avanzada, pero tiene en cuenta, además, el desempeño de sus obligaciones como progenitor de los hijos biológicos que tenía esta persona.

*La AP de Málaga, de 6-4-2005, establece que el hecho de ser madre de dos hijos naturales y de realizar con éxito la educación y formación de sus hijos biológicos, es un factor positivo a tener en cuenta para declarar la idoneidad.

¿LOS HEREDEROS PUEDEN MODIFICAR EL TESTAMENTO?

Esta señora andaba ayer de pesca por O Bao/A Lanzada (Pontevedra)

Pregunta: ¿Se puede modificar el testamento de común acuerdo entre los herederos?

Respuesta: en principio, no. El testamento es el título por el que se adquiere la sucesión desde el mismo día de la muerte del causante y, cuando a un hermano le adjudican el piso 1ºB y al otro el 1ºA,  si quisieran cambiar, tendrían que otorgar permuta entre ellos (o venta, o donación, etc.), devengando cada uno:

  

*IRPF al estado;

*ITP, a la autonomía (sobre la base de los 2 pisos), impuesto que suele ser del 10%:

*Plusvalía municipal.

Dicho el no de entrada, el consejo es que acuda vd. a un notario o abogado estudioso, como lo son todos (aunque ¿quién tiene tiempo para eso?) con todos los papeles en la mano, pues, a veces, se pueden hacer cosas como:

*Interpretar la voluntad testamentaria: Los herederos son los continuadores de la personalidad del difunto y, por tanto, intérpretes de su voluntad. Si esta está clara, no hay nada que hacer; pero a veces se presentan confusiones, despistes o imprecisiones que permiten perfilar esa voluntad siempre que tenga su justificación en el testamento.

*Renunciar unos la herencia y otros no, lo que puede dar lugar a reajustes.

*Renunciar alguno/s el legado y aceptar la herencia o viceversa.

*Operaciones exigidas; por ejemplo, anular disposiciones inoficiosas por afectar a la desmesurada legítima castellana de 2/3 (Castillas, Extremadura, Andalucía y un largo etcétera, no así las autonomías del Norte). Ello permite a veces redistribuir la herencia.

*Conmutación de usufructos viduales…

Y un largo etcétera.